Срочные сделки с ценными бумагами. §1

ДОГОВОР КОМИССИИ

на продажу ценных бумаг

В лице ________________________________________________, действующего на основании ________________________________________________, именуемый в дальнейшем «Фирма », с одной стороны, и ________________________________________________ в лице ________________________________________________, действующего на основании ________________________________________________, именуемый в дальнейшем «Клиент », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. На основании настоящего договора Клиент поручает, а Фирма принимает на себя обязательство осуществить продажу:

l вид ценной бумаги ________________________;

l тип ценной бумаги ________________________;

l полное наименование ________________________;

l эмитент ________________________;

l гарант ________________________;

l регистрационные номера ценных бумаг ________________________;

l номинальная стоимость ценной бумаги ________ рублей;

l гарантированный дивиденд (процент) по ценной бумаге ________%;

l официальная дата выплаты дивидендов (процентов) «___» _____________ 2018;

l количество ________ штук;

l вид поручения: ________________________;

l стоимость одной ценной бумаги ________ рублей;

l общая стоимость лота: ________ рублей;

l форма оплаты ценной бумаги ________________________.

1.2. Клиент на основании настоящего договора-комиссии доверяет Фирме заключать от ее имени договора купли-продажи (биржевые контракты и т.п.) по продаже указанных в настоящем договоре ценных бумаг.

1.3. Клиент ________________________ Фирме производить разбитие лота по частям, в любой пропорции.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

Клиент

2.1. В течении двух банковских дней с момента заключения настоящего договора передает Фирме документы, подтверждающие право собственности на ценные бумаги: либо бланки ценных бумаг, либо гарантию наличия ценных бумаг (справку о хранении ценных бумаг). Указанные документы передаются Фирме по акту приемки-передачи работ.

2.2. Обязуется на следующий банковский день с момента подписания настоящего договора предоставить на имя Фирмы доверенность на право распоряжаться ценными бумагами Клиента в рамках настоящего договора, представлять интересы Клиента и подписывать документы, связанные с перегистрацией ценных бумаг на имя Покупателя. Доверенность будет являться действительной только при предъявлении Фирмой договора купли-продажи, заключенного между Фирмой и Покупателем, а также документа, подтверждающего поступление на р/счет Фирмы денежной суммы от Покупателя по договору купли-продажи ценных бумаг.

2.3. В течении действия настоящего договора имеет право в одностороннем порядке прекратить его действие предварительно известив Фирму в письменном виде за ________ банковских дня.

2.4. Если имеет возражения по Извещению №1 переданному Фирмой, обязан в трех-дневный срок с момента его получения сообщить о них в письменном виде Фирме. В противном случае Извещение считается принятым.

2.5. Если имеет возражения по Извещению №2 переданному Фирмой, обязан в момент получения извещения сообщить о них в письменном виде Фирме. В противном случае Извещение считается принятым.

2.6. В момент передачи Фирмой Извещения №2 , при отсутствии письменных возражений обязан подписать акт приемки-передачи с Фирмой о выполнении ею своей работы по настоящему договору.

2.7. Обязуется предоставлять Фирме необходимую ей информацию, соблюдая при этом условия ее полноты, достоверности и своевременности.

Фирма

2.8. После подписания настоящего договора незамедлительно начинает работу по его исполнению, с обязательным выставлением заявки на одну из Фондовых Бирж.

2.9. Обязуется при исполнении настоящего договора соблюдать исключительно интересы Клиента, не использовать предоставляемые Клиентом возможности в своих собственных интересах или в интересах третьих лиц.

2.10. Обязуется предоставлять Клиенту необходимую ему информацию, соблюдая при этом условия ее полноты, достоверности и своевременности.

2.11. Обязуется незамедлительно извещать Клиента о наступлении обстоятельств, способных привести к ущемлению его интересов.

2.12. Обязуется при повреждении бланков ценных бумаг, возместить Клиенту ущерб в размере стоимости поврежденных бланков ценных бумаг.

2.13. Обязуется в течении ________ дней с момента заключения Фирмой договора купли-продажи ценных бумаг между Фирмой и Покупателем представить Клиенту Извещение №1 и копию договора купли-продажи.

2.14. Обязуется произвести перегистрацию ценных бумаг Клиента на имя Покупателя только после поступления полной суммы денежных средств от Покупателя в счет оплаты приобретения ценных бумаг.

2.15. Обязуется в течении ________ дней с момента перегистрации ценных бумаг на имя Покупателя перечислить денежную сумму Клиенту.

2.16. Обязуется в течении ________ дней с момента перечисления денежных средств Клиенту представить Клиенту Извещение №2 и копию документа, подтверждающего оплату.

2.18. Если ценные бумаги в соответствии с Правилами биржевой торговли сняты с торгов, Фирма в течении дня извещает Клиента в любой форме.

ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Клиент выплачивает Фирме вознаграждение в размере ________% от суммы сделки с учетом НДС и дополнительно ________% от разницы превышения цены продажи над стартовой ценой.

3.2. Клиент уплачивает в бюджет Российской Федерации гербовый сбор по операциям с ценными бумагами в установленном законом порядке в размере ________% от суммы сделки.

3.3. Кроме того, Клиент уплачивает Бирже регистрационный сбор в размере, предусмотренном Биржей, на которой реализовано поручение Клиента.

3.4. Клиент в равных долях с Покупателем оплачивает затраты, связанные с перерегистрацией оговоренного в настоящем договоре ценных бумаг на имя Покупателя.

3.5. Оплата вознаграждения, гербового сбора, биржевого регистрационного сбора и затрат по перегистрации ценных бумаг на имя Покупателя производится самой Фирмой путем списания с общей поступившей на р/счет Фирмы денежной суммы от Покупателя по договору купли-продажи заключенного между Фирмой и Покупателем.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. В случае невыполнения Клиентом п.2.1 - договор остается Фирмой без исполнения.

4.2. В случае невыполнения п. 2.2 Клиент выплачивает Фирме штраф в размере ________ рублей и оплачивает все убытки Покупателю.

4.3. В случае невыполнения Клиентом п. 6.5 - договор остается Фирмой без исполнения.

4.4. В случае, если Клиент не известил Фирму в письменном виде о расторжении настоящего договора (п. п. 2.3) и Фирма совершила продажу ценных бумаг Клиента до окончания срока действия настоящего договора, сделка признается действительной и Клиент не имеет право предъявить претензии к Фирме.

4.5. В случае невыполнения Клиентом п. 2.6, но при официальном выполнении Фирмой своей работы по настоящему договору, акт приемки-передачи работ считается подписанным.

4.6. Фирма, в случае просрочки срока, указанного в п. 2.13, выплачивает штраф в размере ________% от суммы сделки по договору купли-продажи.

4.7. В случае, если Фирма производит перегистрацию ценных бумаг Клиента на имя Покупателя без официально подтвержденного поступления денежной суммы от Покупателя в счет оплаты ценных бумаг на р/счет Фирмы, Фирма уплачивает Клиенту штраф в размере ________% от суммы сделки по договору купли-продажи и производит перегистрацию ценных бумаг на имя Клиента. Все расходы связанные с перегистрациями несет Фирма.

4.8. В случае, если Фирма не приступила к перегистрации ценных бумаг на имя Покупателя после официального поступления денежной суммы Покупателя на р/счет Фирмы, Фирма уплачивает Клиенту пеню в размере ________% от суммы сделки по договору купли-продажи за каждый день просрочки, но не более ________% в целом.

4.9. В случае задержки исполнения п. 2.15 предназначенной Клиенту за проданные ценные бумаги, Фирма уплачивает Клиенту пеню в размере ________% от суммы сделки по договору купли-продажи за каждый день просрочки, после даты официальной перегистрации акций на имя Покупателя, но не более ________%.

4.10. Фирма, в случае просрочки срока, указанного в п. 2.16, выплачивает штраф в размере ________% от суммы сделки по договору купли-продажи.

4.11. В случае просрочки срока оплаты Фирмой платежей, оговоренных в п. 3, все штрафные санкции, возникшие по этой причине, уплачивает Фирма.

4.12 Фирма не несет ответственности в случаях, если поручение на продажу не будет выполнено, либо будет выполнено частично из-за отсутствия спроса на продаваемые Клиентом ценные бумаги.

ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ РАСЧЕТОВ И ПОСТАВКИ АКЦИЙ

5.1. Фирма имеет право заключать сделку по продаже ценных бумаг как на биржевом, так и на внебиржевом рынке.

5.2. Фирма при заключении договора купли-продажи руководствуется только интересами Клиента.

5.3. Фирма в течении двух банковских дней с момента заключения ею с Покупателем договора купли-продажи извещает об этом Клиента по форме Извещения №1 и предоставляет копию договора купли-продажи.

5.4. Покупатель на основании договора купли-продажи перечисляет в течении ________ дней с момента заключения вышесказанного договора на р/счет Фирмы денежную сумму предназначенную для покупки ценных бумаг.

5.5. После поступления денежных средств от Покупателя на р/счет Фирмы, Фирма приступает к перегистрации ценных бумаг на имя Покупателя.

5.6. После официальной перегистрации ценных бумаг на имя Покупателя, Фирма перечисляет денежную сумму принадлежащую Клиенту за проданные ценные бумаги на р/счет Клиента.

5.7. После официального перечисления Фирмой денежных средств на р/счет Клиента, Фирма предоставляет Клиенту Извещение №2 , а также между Фирмой и Клиентом составляется акт приемки-передачи выполненных работ.

ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ

6.1. Клиент подтверждает, что Фирма известила о порядке и ставках налогообложения по продаже ценных бумаг, принятых в РФ.

6.2. Клиент подтверждает, что Фирма известила о всех рисках, связанных с инвестированием в ценные бумаги и их продажей.

6.3. Фирма гарантирует, что она и ее сотрудники имеют право на совершение посреднических операций на рынке ценных бумаг в соответствии с действующим законодательством, а также является членом Московской центральной фондовой биржи.

6.4. Клиент имеет право изменить условия данного поручения, если к моменту изменения условий данное поручение не было выполнено Фирмой.

6.5. После заключения настоящего договора утрачивает право распоряжаться данными ценными бумагами и производить с ними любые действия, как например: отчуждать любым способом без уведомления Фирмы не позднее, чем за ________ дня до момента совершения акта отчуждения, а также сдавать в залог, передавать по доверенности, портить или самостоятельно заполнять бланки ценных бумаг, предложенных к продаже без согласования с Покупателем а также производить любые иные действия до окончания срока действия настоящего договора или полностью в случае их продажи.

ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ

7.1. Все разногласия по настоящему договору решаются путем переговоров.

7.2. В случае невозможности урегулирования спора мирным путем он разрешается в порядке, установленном законодательством РФ.

ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ СВЯЗИ

8.1. Связь между сторонами осуществляется через ответственных лиц Клиента и брокера Фирмы. Эти лица несут полную ответственность за совершенные ими действия. Фирма связывается с Клиентом непосредственно, либо через своего регионального представителя, имеющего доверенность Фирмы.

Клиент для связи с Фирмой выделяет следующих лиц:

Фирма для связи с Клиентом выделяет следующих лиц:

l Ф.И.О. ________________________________________________

l Телефон ________________________________________________

l Время для связи ________________________________________________

8.2. Поручения, извещения и другие документы, подписанные руководителем и главным бухгалтером, заверенные печатью и переданные противоположной стороне посредством факсимильной связи (телефаксом) признаются сторонами полноценными юридическими документами.

СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

9.1. Срок действия настоящего договора начинается датой его подписания и заканчивается «___» _____________ 2018г. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ПОДПИСИ СТОРОН

Исполнение сделки с ценными бумагами – операция, которая предполагает оплату за приобретенные и непосредственно их поставку. При этом процесс выплаты – задача системы финансовых расчетов, а передача актива – депозитарной системы.

Сущность исполнения сделки с ценными бумагами

Процесс покупки ценных состоит из целого ряда этапов, последним из которых является исполнение. Суть завершающей операции – непосредственное совершение денежного платежа и получение оплаченных активов. Плата за ценные бумаги и их поставка – задача системы денежных расчетов, которая выбирается непосредственно участниками операции.

Процедура совершения сделки с ценными бумагами состоит из четырех простых этапов:

1. Непосредственно . Здесь стороны оформляют , обмена или дарения. В процессе совершения сделки инвесторы могут работать напрямую или с привлечением посредника (брокера). В последнем случае брокер и заключают между собой договор поручения (комиссии).

Сегодня есть две основные формы заключения договоров. Первый - без подписания соглашения (в этом случае стороны обмениваются стандартными записками или договариваются в устном порядке). Второй вариант – более популярный. В нем идет речь об оформлении сделки через электронную торговую систему и ее фиксацию в главном компьютере. По факту проведения операции заполняются соответствующие бланки соглашений купли-продажи и делаются записи.

2. Второй этап – сверка . Здесь стороны окончательно урегулируют вопросы, касающиеся параметров и сути операции, для чего производится обмен сверочными бумагами. В электронной системе эта часть сделки, как правило, пропускается.

3. Третий этап – . Эта работа должна быть выполнена перед исполнением сделки с ценными бумагами. Суть – анализ сверочных бумаг и расчет необходимой денежной суммы и числа активов, которые должны быть переданы по результату проведенной операции. Сам клиринг бывает двух видов – двусторонним или многосторонним.

4. Завершающий этап – непосредственно исполнение сделки . Суть – выполнение операций, касающихся оплаты и поставки бумаг. При этом сроки исполнения на площадке, как правило, стандартизированы. Операции, которые выполняются в максимально сжатые сроки – сделки « » или кассовые. Сделки, которые проводятся в более длительный период времени (к примеру, в течение двух дней) – сделки «форвард» или срочные.

Денежные расчеты бывают двух видов – обособленные (производятся в пределах торговой системы) и необособленные (расчеты производятся не только по купленным активам, но и по ряду других сделок).

Исполнение сделки с ценными бумагами: особенности, принципы и правила

В период проведения операций с ценными бумагами должны соблюдаться следующие временные правила, которые обязательны для всех участников сделки:

1. Правило дня «Т». Его особенность заключается в указании дня, по происшествии которого должно произойти исполнение операции с ценными бумагами. Такой день должен быть указан в договоре, заключаемом между сторонами (купля-продажа). В случае с внебиржевой сделкой дата должна фиксироваться в тексте двустороннего соглашения по проведению сделки. Что касается биржевых площадок, то здесь применяются стандартизированные сроки исполнения. Следовательно, все совершаемые операции подгоняются под определенный график, в котором расписаны все этапы, начиная от заключения соглашений и заканчивая исполнением обязательств.

В мире есть две основные методики, подразумевающие определение сроков между двумя граничными датами – заключением и исполнением операций :

1. Фиксация определенного времени, к примеру, 14 дней, на протяжении которых оформленная должна быть исполнена. При этом конечная дата исполнения всегда оговаривается соглашением и наступает через какой-то период после окончания этих двух недель. К примеру, в соглашении может быть прописано, что исполнение сделки с ценными бумагами произойдет ровно через неделю по завершении двухнедельного периода. Такая методика была популярной на биржевой площадке Лондона до начала 1990-х годов.

2. Принцип действия второго метода очень похожи на первый. Разница лишь в том, что все периоды не растянуты во времени, а сокращены до одних суток. Собственно, такая система активно применяется и сегодня на многочисленных биржевых и внебиржевых рынках мира. Все операции, совершаемые на протяжении рабочих суток, должны быть исполнены единовременно в определенную дату, которая наступит через какое-то определенное число рабочих дней.

К примеру, если операции по покупке активов совершены во вторник, то они должны быть исполнены следующий вторник, то есть ровно через 5 рабочих суток. В таких ситуациях оговаривается, что операция будет проведена на «Т+5»-е сутки. Именно эта методика рекомендуема к применению на большинстве биржевых площадок.

Здесь важно учитывать, что от срока совершения операции напрямую зависят и риски участников. Чем больше этот период, тем в большей опасности продавец и покупатель. Так, если одна из сторон к моменту совершения операции вдруг потеряет свою платежеспособность, то вторая сторона не получит своих активов или расчетных средств. Вот почему важно проводить все сделки непосредственно в день заключения. Таким способом можно свести существующие риски к минимуму.

Главными препятствиями на пути к быстрому исполнению сделок с ценными бумагами являются этапы клиринга и сверки. Они сами по себе очень трудоемки и подразумевают выполнение целого ряда мероприятий по обмену данными между сторонами операции и клиринговым центром. Таким образом, мгновенное выполнение становится невозможным, а сделки реализуются по стандартному принципу «T+5».

С другой стороны, современная электронизация торгов позволяет оптимизировать процесс и ускорить реализацию этапов сделки до минимальных сроков. На сегодня все операции с ценными бумагами в клиринговых системах и электронных центрах проходят весьма быстро и занимают не более суток. Часто сделка и ее исполнение происходят в один рабочий день. Это возможно, если документооборот двух непосредственных участников (клиринговой структуры и биржи) будет сочетаться с работающими в той или иной стране системами поставки активов и расчетов по ним.

Еще одно важное правило – поставка против платежа (ППП). Его суть заключается в синхронизации двух процессов, которые происходят параллельно. Речь идет об этапах исполнения сделки – оплаты за активы и их поставку. В случае с поставкой ценных бумаг есть три варианта :

Одна из сторон сделки (покупатель) становится владельцем активов раньше, чем продавцу передаются средства за товар;

Продавцу производятся выплаты раньше, чем активы переходят в руки к покупателю;

Два процесса (расчета и передачи) происходят одновременно.

В первых двух вариантах одна из сторон операции оказывается в выигрышном положении и несет минимальные риски, а другая – оказывается под "игом" вероятного убытка. При этом исполнение договора всегда подразумевает выполнение обязательств двумя сторонами сделки. Если же один из участников по той или иной причине отказывается нести взятые на себя обязательства, то другая сторона неизбежно теряет .

Чтобы избежать подобных проблем, идеальное решение - третий вариант, когда операция передачи денег и ценных бумаг производятся одновременно. В этом случае риски неплатежеспособности или отказа от совершения сделки сводятся на «нет». Такой способ исполнения как раз и называется ППП или поставка против платежа.

Как только подходит срок выполнения сделки, возможно два варианта поставки оговоренных соглашением активов :

Покупатель получает сертификат ценных бумаг от прошлого держателя;
- купленные активы переводятся с одного счета ответственного хранения (продавца) на другой счет (покупателя). При этом основным посредником в исполнении такой сделки является – структура, которая берет на себя обязательство хранения ценных бумаг и учета их прав собственности на активы. Кроме этого, депозитарий осуществляет обслуживание имеющихся в распоряжении активов, то есть проводит инкассацию, распределяет дивиденды, процентные платежи и так далее. В роли депозитариев могут выступать специально организованные депозитно-клиринговые структуры или банки.

Поставка активов по совершенным сделкам на профессиональных биржевых площадках, совершается путем их перевода по специальным счетам в депо в депозитарных структурах. Если ценные бумаги имеют бездокументарный вид, то на них оформляется один глобальный сертификат.

Быстрому исполнению сделки способствует сотрудничество фондовой биржи со многими структурами-депозитариями, работающими на бирже. Если подобных договоров о сотрудничестве не заключено, то процесс перерегистрации активов на нового владельца становится проблематичным.

По результатам проведения клиринговых соглашений депозитарий получает расчетные бумаги, в которых указана по дебетованию и кредитованию счетов. Сама суть выполнения данного поручения депозитарием – это и будет исполнение операции самой поставки. По факту совершения сделки клиринговая структура получает отчет установленной формы, в котором содержится вся информация о сделке (в первую очередь – это данные счетов депо о проведенных платежах).

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

В процессе биржевой торговли ее участники могут совершать самые разнообразные по форме, содержанию и целям сделки, которые принято разделять на группы, во-первых, в зависимости от преследуемых инвестором целей, во-вторых, содержания отношений участников биржевых торгов, в-третьих, технического исполнения и методов извлечения дохода, в связи с чем возникает необходимость их (сделок) некоторой классификации, т.е. деления по набору признаков.

Очевидным, на наш взгляд, будет выделение в первую очередь группы сделок, различающихся внутри по преследуемым инвестором целям.

Спекулятивные - это сделки, совершаемые участником торгов без целей владения ценной бумагой как носителем имущественных прав, а лишь для извлечения (как правило, в краткосрочном периоде) прибыли от изменения курсовой стоимости ценной бумаги. Спекулятивные сделки совершают участники торгов, именуемые спекулянтами. Количество таких сделок за одну биржевую сессию может исчисляться десятками, а в случае применения автоматизированных систем торговли - сотнями и даже тысячами.

Справка: на сайте фондовой биржи РТС ведется статистика конкурса «Лучший частный инвестор года», согласно которой торговый робот, выставленный ОАО ИК «ЦЕРИХ Кэпитал Менеджмент», только за 14 января 2009 г. совершил на срочном рынке ФОРТС 11043 сделки. А доход, принесенный им за время участия в конкурсе, со стартовой суммы 30 тыс. руб. составил 3095 %, т.е. 916 995 руб. 95 коп.

Инвестиционные - это сделки, имеющие, как правило, среднесрочный (до года) и долгосрочный (более года) характер. Основной целью такого рода сделок является конечное владение ценной бумагой как носителем имущественных и других прав, например права участия в управлении предприятием. Сделки с инвестиционными целями могут совершать и частные, и институциональные инвесторы. Однако стоит отметить, что приобретение крупных пакетов ценных бумаг на долгий срок - это все же прерогатива крупных инвестиционных, страховых или финансовых групп. Особняком в этом перечне стоят пенсионные фонды, основой инвестиционной деятельности которых как раз и является извлечение дохода от длительного владения ценными бумагами.

Защитные (хеджирующие) - это сделки, как правило, с производными финансовыми инструментами, имеющими своей целью защитить от неблагоприятной конъюнктуры рынка; если угодно, застраховать (хеджировать) основную позицию, например, в акциях с противоположной по направлению позицией во фьючерсах. Практические примеры такого рода сделок приведены нами в гл. 5. Выделим дополнительно лишь два понятия, которые разделены в зависимости от направления страхования (хеджирования) основной позиции.

Короткий хедж - продажа фьючерсного контракта для защиты от возможного снижения цен.

Длинный хедж - покупка фьючерсного контракта для защиты от возможного повышения цен.

Арбитражные - это сделки, имеющие своей целью получение прибыли от одного и того же инструмента на разных рынках. Примером могут служить популярные в конце 1990-х гг. операции по приобретению ценных бумаг (в основном акций) на ММВБ и последующая их продажа по более высокой цене на РТС. Арбитраж как вид сделки возможен между базисным инструментом и его производным, например акциями ОАО «Газпром» и фьючерсом на него. Однако и в этом случае имеют место, как минимум, разные рынки ММВБ и РТС FORTS.

Справедливым будет также деление сделок с точки зрения использования возможностей кредитования под залог ценных бумаг или денежных средств, предоставляемых брокерскими компаниями, при их осуществлении на маржинальные сделки.

Маржинальные - это сделки, в основе которых лежит принцип кредитования брокером своего клиента. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» маржинальная сделка- это сделка, совершаемая с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту. Так, например, некто участник «А», имеющий на своем брокерском счете акции (или иные ценные бумаги, входящие в так называемый маржинальный список), получает от брокера право приобрести дополнительно ценные бумаги на сумму, равную текущей стоимости имеющихся. Например, у «А» имеются акции ОАО «Газпром», входящие в маржинальный список брокера (т.е. принимаемые брокером в качестве залога), на сумму 100 000 руб. В соответствии с брокерским договором «А» (в случае если договор предусматривает такую возможность) имеет право купить ценные бумаги еще на 100 000 руб. Посредством маржинальных сделок реализуется эффект кредитного «плеча», который выражается в том, что участник может управлять средствами как минимум в два раза большими, чем имеются у него на брокерском счете в чистом денежном их выражении. При определенных условиях ряд российских брокеров предоставляют своим клиентам право использования плеча 1:4, что равносильно управлению средствами в пять раз большими, чем первоначальная их денежная оценка. Стоит отметить, что маржинальные сделки, несмотря на кажущуюся привлекательность, сопровождаются повышенным риском. Так, например, приобретение акций с плечом 1:3 под залог уже имеющихся грозит клиенту принудительным закрытием позиции (операция, именуемая «маржин-колл», т.е. недостаточное гарантийное обеспечение), если его ценные бумаги, являющиеся источником залога, потеряют в цене 33 %. В этом случае купленные под залог ценные бумаги будут проданы брокером принудительно, с убытком, который обязан возместить клиент. К маржинальным, т.е. с привлечением кредита брокера, относятся операции, именуемые «короткими» - short. Содержание такой операции в подробностях будет рассмотрено ниже. Однако для данного этапа изложения поясним, что «короткими» называются операции с извлечением прибыли от понижения цены на актив. Суть их сводится к тому, что клиент занимает у брокера ценные бумаги (разумеется, только входящие в маржинальный список) по текущей цене и тут же продает. Когда цена на них снижается, клиент по низкой цене покупает то же самое количество ценных бумаг, возвращает их брокеру. А сумму от продажи «задорого», сделанную ранее, переводит себе на счет, приобретая таким образом спекулятивную прибыль от продажи по высокой цене и последующей покупке по более низкой. Однако по российскому законодательству есть ряд ограничений на такие сделки. Во-первых, они могут проводиться только в отношении ценных бумаг, включенных в маржинальный список, утверждаемый ФСФР, их длительность не может превышать 90 календарных дней. Интерес брокера при проведении подобных (маржинальных) операций состоит в получении процентного дохода от суммы предоставленного кредита (как правило, от 12 до 16 % годовых).

Немаржинальные - это сделки, осуществляемые за собственные деньги. Надо в связи с этим уметь отличать сделки с залогом и без такового. Например, условия, предоставляемые некоторыми брокерами для проведения операций на PTC Standard, предусматривают расчет в формате Т + 4, что означает возможность расчетов за приобретенные ценные бумаги на четвертые сутки под гарантийное обеспечение (составляющее для описываемого случая 25 %). Такая сделка маржинальной не является, поскольку нет кредита и нет процентной ставки по нему за отсроченный платеж. Такая сделка относится к немаржинальным с привлечением гарантийного обеспечения. То же касается фьючерсных контрактов, имеющих в своем составе содержание активов, в несколько раз превышающих вносимое в их (контрактов) обеспечение денежных средств.

Как уже отмечалось ранее, принципиально важной стороной любой биржевой операции является направление изменения цены для получения прибыли, в связи с чем сделки делят в зависимости от такового (направления изменения цены актива для извлечения прибыли).

Длинные {Long) - позиции (сделки) направлены на получение прибыли от покупки дешевле, чем последующей продажи, т.е. от роста цены на актив. Такие позиции иногда называют позицией «быков» (быки на биржевом сленге - игроки на повышение).

Короткие (short) - позиции (сделки) направлены на получение прибыли от падения цены на актив. Такие сделки на биржевом сленге именуют позицией «медведей».

Если с бытовой точки зрения сущностное содержание длинной сделки естественно и в его бытовой же интерпретации выглядит как покупка товара дешево и продажа дорого, то короткие short-потщт, очевидно, требуют дополнительного разъяснения. Сущностное содержание такой операции состоит в том, что клиент занимает у брокера ценные бумаги и тут же их продает, например 10 акций по 100 руб. В реальной жизни деньги от продажи 10 х 100 = 1000 руб. клиент не получает. Как правило, по его брокерскому счету фиксируется факт займа на сумму 1000 руб. Предположим, цена на акции снижается и по истечении некоторого времени становится равной 70 руб.. В этот момент по брокерскому счету будет отражен факт займа в размере 10 х 70 = 700 руб.. Разница между суммой продажи десяти акций по 100 руб. на 1000 руб. и текущей их оценкой в 700 руб. будет отражаться в виде текущего дохода - 300 руб. Клиент, закрывая короткую позицию, покупает десять акций по 70 руб. и возвращает их брокеру. Стоимость обратной сделки, то есть закрытия позиции (как это показано на рис. 10.5), составляет 700 руб.

Рис. 10.5.

Но клиентом ранее эти же акции были проданы за 1000 руб. Брокер, получив назад данные ранее в кредит акции, возвращает клиенту деньги от их продажи в сумме 1000 руб. Разница продажи и последующей покупки составит 300 руб., это и будет доходом (за вычетом комиссионного вознаграждения и процентов по кредиту) клиента брокера. Для учебных целей дополнительно стоит дать следующее пояснение. В ходе короткой сделки клиент занимает акции в их количественном выражении без привязки к их текущей цене и возвращает брокеру также их количество, а не сумму денежных средств.

Таким образом, при понижении цены клиент зарабатывает, а при повышении цены на актив - теряет деньги. Так, в случае примера, приведенного выше, если на момент возврата брокеру акций их цена составила 110 руб., то закрытие операции обошлось в 10 х ПО = 1100 руб. Финансовый итог операции (1000 - 1100 = -100 руб.) был бы убытком в размере 100 руб.

Классифицируя виды сделок по различным признакам, мы выявили их группу, связанную с займом у брокера ценных бумаг или денежных средств. Для организации такого рода сделок участники применяют специфическую процедуру или операцию, именуемую репо.

Гражданским кодексом Российской федерации трактует сделку как взаимный договор между несколькими сторонами, который непосредственно связан с действиями по прекращению, возникновению изменению, прав на имущество, заложенных активы. Оно может быть составлено как в устной, так и в письменной форме. Также они могут быть подарены, унаследованы, приобретены в результате уступки прав. Отличаются от соглашений с ценными бумагами, в которых они выступают как самостоятельная фондовая ценность, непосредственного объекта ее осуществления, опосредуемые ими, являются средством платежа или обмена. К первому виду относят сделки с акциями, финансовыми векселями, облигациями и т.д.

Ко второму относят сделки, например, по купле или продаже товарных ценностей, оплаченные при помощи векселя. В ходе реализации сделки ценные бумаги принимали участие, но сами не выступали объектом соглашения (купли-продажи). Они просто выступали своеобразным средством платежа, которое оценено как эквивалентное по стоимости приобретаемым предметам.

Под соглашением с участием таких активов как ценные бумаги подразумевают совокупность значимых с юридической точки зрения манипуляций, в результате которых права на ценные бумаги переходят от одного владельца к другому. В реальности существуют прямые сделки с ценными бумагами и ими опосредуемые.

По-другому соглашения с ценными бумагами называют осуществлением юридических действий, в результате которых обязанности и права владельца прекращается либо изменяются, а у другого человека или юридические лица они возникают.

Сущность соглашения, проводимого с участием субъекта, выступающего в роли посредника, заключается в поиске этим человеком лиц заинтересованных с одной стороны в покупке, а с другой стороны в продаже ценных бумаг. Оформляются отношения между этими людьми в письменной форме, путем заключения договора-поручения либо комиссии, который содержит информацию о правах и обязанностях, а также ответственности сторон, о предмете соглашения, и проценте или сумме, которую получит посредник за свои услуги.

Подобные соглашения могут производиться как напрямую, так и при участии посредников. Если они совершаются напрямую, непосредственное участие в них принимает как продавец, так покупатель. Между ними заключается сделка, предусматривающая обмен ценных бумаг на деньги. Зачастую они происходят вне биржи. Это может быть как стихийный рынок, так и организованный, например, через сеть интернета.

Существует два уровня совершения соглашений с ценными бумагами это уличный и биржевой. Отличатся они друг от друга механизмом осуществления сделок, произведения оплаты, существующими правилами ведения торговли.

На фондовом рынке существуют первичный и вторичный рынки, которые отличаются друг от друга спецификой осуществления сделок.

Разновидности

Виды сделок с ценными бумагами в зависимости от того, где они совершаются, бывают, разными. Совершаются они на таких рынках:

фондовая биржа;
первичный рынок ценных бумаг;
вторичный рынок ценных бумаг;
уличные и другие.

Первичный рынок ценных бумаг включает в себя только торговлю новыми ценными бумагами, которые выпустили в оборот. Они являются возможностью для инвесторов заставить работать временно свободные деньги в реальном секторе экономики. Первичный рынок ценных бумаг всецело отдан в руки профессионалов. Основная масса сделок на этом рынке осуществляется только при участии профессиональных финансистов, которые могут рискнуть принять на себя обязательства по приобретению и последующему размещению этих документов частными инвесторами. Называют подобную процедуру андеррайтингом.

Обратите внимание! Заниматься им могут разные финансовые учреждения, к числу которых относят коммерческие банки, например или инвестиционные фонды.

Первичный рынок ценных бумаг обеспечивает их своеобразную презентацию и связан с инвестированием, а не со спекуляциями.

На вторичном рынке реализуются ценные бумаги, которые единожды уже продавались. По обороту он значительно опережает первичный рынок. Здесь совершается невероятно огромное количество разнообразных сделок.

На фондовой бирже продажа ценных бумаг осуществляется посредством двух видов сделок:

срочных;
кассовых.

Происходят они как с участием посредников, так и только покупателя и продавца. В ходе сделки по приобретению между этими лицами осуществляется обмен денежных средств на ценные бумаги. Посредник же при таких сделках осуществляет простой поиск людей, с одной стороны заинтересованных в продаже акций, например, а с другой в их приобретении. Обмен может производиться с учетом существующей на определенный момент сформированной рынком стоимости на, те или иные ценные бумаги.
К кассовым относят соглашения, которые не растянуты во времени и выполняются немедленно. Подразделяться этот вид в свою очередь на простые и осуществляемые с маржей.

К этому виду относят соглашения, которые согласно существующей уже многие годы практике, оплачиваются в день заключения договора. Согласно мировой практики обычной считается сделка, при совершении которой расчет производится по истечению четырех дней от дня заключения договора. Если объем, например, акций превышает 100 штук, оплата производится на 14 день. В России к кассовой относят соглашения оплата, по которым может производиться как в день его заключения, так и на следующий. Расчет по сделке обычной осуществляется не позже чем через 90 дней, после составления договора.

К срочным соглашениям относят договора купли продажи, которые имеют четко установленные сроки передачи, к примеру, облигаций или векселей и проведения оплаты за них. Кроме этого, они предполагают фиксированные цены на предметы продажи, которые не меняются в период до окончательного расчета за них.

Существуют такие признаки, по которым эти сделки разграничиваются на определение виды:

1.) В зависимости от срока повеления расчетов:

на начало, конец, середину определенного временного периода, например, недели;
через определенное количество времени (дней).

2.) По времени формирования цены:

на определенную дату;
на день продажи;
по текущей стоимости.

3.) По механике их заключения:

на твердые;
на опционные, фьючерсные (условные);
стеллажные;
арбитражные;
пролонгированные, предусматривающие продление времени их действия.

Твердыми называют соглашения, которые должны быть обязательно выполнены в четко обусловленные сроки. Цены в них фиксированы и не подлежат изменению в будущем.
Опционные или их еще именуют с премией, предусматривают возможность выбора — купить акции, например по определенной цене или отказаться от сделки. Возможность приобрести право выбора предоставляется за определенное вознаграждение, именуемое премией.

Стеллажными называют заключаемые без заранее оговоренных сторонами условий, ими только скрепляются намерения покупателя и продавца. При этом один из участников сделки за некоторое вознаграждение выкупает право на приобретение или продажу активов по своему усмотрению.

К арбитражным соглашениям относят, те которые предусматривают получение дохода в результате колебаний уровня цен на продажу и покупку активов на разных биржах.

Пролонгированные сделки подразделяются на два вида – репорт и депорт.
В этом случае репортом называют финансовую операцию, которая предусматривает продажу активов одной стороной, другой стороне, при этом взяв на себя обязательства приобрести их в четко оговоренную дату либо по требованию другого участника сделки.
При депорте все происходит в обратном порядке, целесообразность его основывается на понижении курса того или иного актива фондовой биржи.

Функциональной составляющей сделки с ценными бумагами есть операции с ними. Они делятся на такие виды:

кассовые;
пролонгированные;
срочные.

В свою очередь срочные делят на:

проводимые немедленно;
исполняемые через время;
комбинированные, которые обладают признаками вышеперечисленных.

Операции

Кассовые операции делят на:

— осуществляемые в процессе приобретения за счет личных денежных средств либо кредитных, взятых во временное платное пользование. Зачастую подобные операции производятся с маржей;

— осуществляемые в процессе реализации личных ценных бумаг или взятых долг.
Также срочные операции делятся на:

опционные;
форвардные;
фьючерсные.

Опционной называют операцию, при произведении которой заключается биржевой договор, предоставляющий право одной стороне продать, а другой купить определённый вид ценных бумаг, в обозначенном количестве, по установленной цене, через какой либо срок, с оплатой за них в будущем согласованной между участниками сделки суммы денежных средств, которая носит название премия.

Форвардной называется операция, проводимая на основания одноименного договора в будущем по истечению определенного периода времени. Условия такого контракта в этом случае и являются объектом соглашения между сторонами.

К фьючерсным операциям относят, те которые оформляются одноименным контрактом, являющимся стандартным документом, по приобретению одного из выставленных на бирже активов за определенный период времени в будущем по цене, которая согласована между участниками сделки при ее составлении.

Отличается этот вид операций от предыдущего только тем, что договор заключается во время осуществления торгов на бирже. При этом стороны участвующие в сделке оговаривают только цену, а прочие условия договора остаются прежними. И так, от одной операции к другой.

Ценные бумаги есть основным объектом договоров составляемых на таком рынке. И является он заключенным на основе обоюдного согласия сторон соглашением, определяющим условия возникновения, изменения или прекращения прав на имущество, которые заключает в себе подобный вид документов. Смена владельца может происходить путем залога, мены, наследования, дарения и наконец, купли-продажи. На каждый вид сделки оформляется письменное соглашение соответствующей юридической формы.

Договора

Они делятся на:

кассовые, исполняемые в период от одного до трех дней;
срочные, исполнение которых отложено во времени;
пролонгированные или комбинированные, представляющие собой сочетание элементов двух предыдущих сделок.

Кассовые соглашения в свою очередь делятся:

если осуществляется приобретение ценных бумаг на реализуемые с использованием собственных денежных средств либо заемных получаемых от банка, например, или прочего кредитора. Их называют сделки с маржей;
если осуществляется продажа собственных активов или заемных, взятых на определенное время в платное пользование.

Как управлять своими ценными бумагами?

Первоочередным и одним из самых важных в этом деле моментов есть планирование. Содержание и сущность стратегического планирования заключается в проведении анализа, непосредственно самого планирования проведения разнообразных операций, того как поменяется стоимость ценных бумаг, и какую прибыль получит держатель либо эмитент этих документов.

Понимание содержания и сущности стратегического планирования работы с ними позволяет существенно заработать на них или увеличить их доходность. Но нередко владельцы подобных ценностей не являются специалистами в области маркетинга ценных бумаг. Они не вникают в содержание и сущность стратегического планирования управления этим ресурсом при владении. А это как раз немаловажно, так как помогает добиться эффективного управления ими. Как быть в такой ситуации. Ответ прост, нанять управляющего, который на профессиональной основе будет приумножать ваши капиталы.

Совет! Для тех, кто все же решил заняться этим самостоятельно, советуем вникнуть в сущность стратегического планирования работы с ценными бумагами.

Для того чтобы эффективно управлять своими активами необходимо изучить азы стратегического планирования. Главным элементом стратегического планирования относят обозначение цели, которой необходимо достигнуть. К прочим основам стратегического планирования относят:

изучение того как функционирует рынок, его правил и механики процесса купли продажи ценных бумаг;
сбор информации о стоимостных колебаниях на рынке и их реакции на разнообразные события и факторы;
изучение экономической ситуации, перспектив развития компании активами которой вы владеете;
разработка прогноза уровня стоимости активов;
разработка тактики способствующей быстрой их реализации в случае стремительного снижения стоимости.

Но это если вы счастливый владелец акций одной успешной компании. Но когда у вас на руках пакет ценных бумаг разных компаний в рамках стратегического планирования потребуется разработка плана развития портфеля инвестиционных вложений.

Кроме этого, если покупка активов связана с произведением с их помощью спекуляций на рынке, а не ориентирование на доходы, которые принесут со временем, например акции, при осуществлении стратегического планирования нужно будет разработать план снижения или увеличения их стоимости.

Безусловно, что любая программа, даже разработанная с учетом всех правил стратегического планирования содержит в себе долю риска. Но она очень незначительна, так как стратегическое планирование не только направлено на увеличение прибыльности обладания теми или иными активами, но и снижение риска связанного с неожиданным их обесцениванием.

Шевченко Г.Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Юридического института ДВГУ.

Понятие крупной сделки является достаточно новым в российском законодательстве. К сожалению, в ГК РФ отсутствует определение крупной сделки, поэтому в различных нормативных актах, например Федеральном законе "Об акционерных обществах", Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", содержатся различные понятия крупной сделки и не предусмотрено единого порядка их одобрения, что представляется неоправданным.

Крупная сделка - это прежде всего термин акционерного законодательства, и именно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" он впервые появился. Первоначальная редакция этого Закона от 26 декабря 1995 г. различала два вида крупных сделок:

сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Однако если порядок заключения первого вида крупных сделок был урегулирован в акционерном законодательстве, то для сделок, связанных с размещением акций, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не предусматривалось какого-либо специального порядка их заключения.

ФКЦБ РФ путем внесения изменений от 20 апреля 1998 г. в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19) попыталась решить этот вопрос, однако при этом вышла за пределы своей компетенции. Поэтому Верховный Суд РФ признал положения Стандартов, регулирующие порядок заключения крупных сделок, связанных с размещением акций, противоречащими нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" и являющимися недействительными (Определение Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249) <*>.

<*> См. более подробно: Маковская А. Сделки по размещению эмиссионных ценных бумаг как крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность // Хозяйство и право. 2004. N 7. С. 37 - 38.

Ныне действующее акционерное законодательство сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, вообще исключило из числа крупных.

Представляется, что такой подход законодателя является оправданным, поскольку особый порядок их заключения - одобрение советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием - связан с серьезным экономическим риском для акционерного общества. Однако размещение акций посредством подписки и так осуществляется по решению вышеуказанных органов, а поэтому не нуждается в каком-либо дополнительном контроле.

Таким образом, не относятся к числу крупных сделки, связанные с размещением обыкновенных акций посредством подписки, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. К иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в обыкновенные акции общества, относятся привилегированные акции и облигации, конвертируемые в обыкновенные акции. Сложнее обстоит вопрос с опционами эмитента. М.Н. Бунякин относит их к иным эмиссионным ценным бумагам <*>. А. Маковская отмечает, что "строго говоря, ценную бумагу, удостоверяющую право на приобретение другой ценной бумаги, нельзя отнести к ценным бумагам, "конвертируемым" в другие ценные бумаги" <**>, однако с учетом порядка их размещения признает, что опционы эмитента могут быть отнесены к числу эмиссионных ценных бумаг, на сделки по размещению которых правила главы X Федерального закона "Об акционерных обществах" не распространяются <***>. Таким образом, все остальные эмиссионные ценные бумаги (привилегированные акции, не конвертируемые в обыкновенные, и облигации, не конвертируемые в обыкновенные акции) должны размещаться по правилам, установленным для крупных сделок.

<*> См.: Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований к процедуре одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 19 - 20.
<**> Маковская А. Указ. соч. С. 39.
<***> Там же.

Буквальное толкование ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" приводит к выводу, что при размещении акций иными способами, а не в порядке подписки, следует соблюдать правила о крупных сделках. Однако, как справедливо отмечает А. Маковская, ни при каком другом способе размещения акций, равно как и иных эмиссионных ценных бумаг, сделки не нуждаются в отдельном одобрении со стороны общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) как крупные сделки, поскольку со стороны общества не происходит отчуждения или приобретения имущества, а при учреждении акционерного общества общество вообще никакой сделки не заключает <*>.

<*> См.: Там же. С. 41.

Все остальные сделки с эмиссионными ценными бумагами должны заключаться в соответствии с правилами, установленными для крупных сделок, при условии, что они отвечают признакам крупных сделок. Статья 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" к крупной сделке относит "сделку (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату". При этом важно заметить, что сделки с такими эмиссионными ценными бумагами, и прежде всего с акциями, могут быть признаны крупными, если они связаны с приобретением или отчуждением ценных бумаг, находящихся уже в обращении. Такие эмиссионные ценные бумаги должны быть эмитированы не стороной по сделке, а иными эмитентами и находиться у приобретателя (отчуждателя) как его имущество.

В настоящее время акционерное законодательство устанавливает, что крупные сделки подлежат одобрению со стороны органов управления общества, осуществляющих руководство и контроль за деятельностью исполнительных органов: либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием, сам же порядок заключения крупных сделок акционерным законодательством не регламентируется и подчиняется общим правилам гражданского законодательства.

Разграничение компетенции одобряющих органов приведено в Законе и не может быть изменено соглашением сторон.

Для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров (наблюдательного совета), которое должно приниматься единогласно. Если сумма сделки превышает этот размер, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. Одобрение общего собрания необходимо также и в случае, если члены совета директоров (наблюдательного совета) не достигли единогласия при одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос передан на рассмотрение общего собрания. В решении об одобрении независимо от органа управления, одобрившего сделку, обязательно следует указать лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цену и предмет сделки, иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Актуальным является вопрос о времени одобрения крупных сделок: до или после их заключения. Основное правило следующее: сделка должна быть одобрена компетентным органом до заключения. В случае совершения крупной сделки директором акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания такая сделка может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров либо общим собранием акционеров общества. Именно такое разъяснение содержалось в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (в настоящее время отменено). Г.С. Шапкина объясняет допустимость признания такой сделки имеющей юридическую силу следующим образом. Для юридической безупречности крупной сделки необходимы два элемента - соответствие ее нормам законодательства, регулирующим правоотношения, складывающиеся на основе данной сделки (купля-продажа, подряд и т.п.), и наличие согласия на совершение со стороны определенного органа управления общества, то есть нужен сложный юридический состав. Отсутствие любого из этих элементов лишает крупную сделку юридической силы. Но если сделка по своему содержанию соответствует нормам законодательства (не имеет пороков в своей содержательной части), совершена в письменной форме, то появление второго элемента юридического состава, необходимого для ее действительности, с некоторым разрывом во времени (от момента совершения сделки) можно расценивать как несоблюдение срока ее одобрения, не влияющего, однако, на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС. 1999. N 5. С. 91.

Такое разъяснение вызывает определенные возражения.

Действительно, в основании крупной сделки лежит сложный юридический состав, одним из юридических фактов которого является одобрение такой сделки либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием. Однако акционерное законодательство в первоначальной редакции и сложившаяся судебная практика относили крупные сделки, совершенные с нарушением установленного порядка, к ничтожным сделкам <*>.

<*> См. более подробно: Тарасенко Ю.А. Крупные сделки акционерных обществ и действия норм во времени // Законодательство. 2004. N 7. С. 25 - 30.

Но ничтожная сделка, как известно, изначально недействительна и без признания этого факта судом, поэтому не влечет никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.

Таким образом, получается, что в соответствии с разъяснениями Пленумов можно было одобрить сделку, не повлекшую никаких юридических последствий. Но это ведь нонсенс! Нельзя последующим одобрением совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания одобрить ничтожную сделку. В ряде случаев закон предусматривает возможность реанимации ничтожной сделки. Например , сделки, не облеченные в требуемую законом нотариальную форму или не прошедшие государственную регистрацию, могут быть признаны судом действительными. М.В. Кротов называет этот процесс реанимацией, поскольку ничтожная сделка не может порождать каких-либо прав и обязанностей, за ней не признается качеств юридического факта, то есть юридически этого действия нет. Решение же суда по признанию ничтожной сделки действительной признает, что это действие порождает законные последствия сделки с момента ее совершения, то есть суд придает своему решению обратную силу, распространяя юридические последствия на уже истекший промежуток времени <*>.

<*> См.: Гражданское право. Ч. 1: Учебник. 2-е изд. М., 1997. С. 245.

Реанимация сделки возможна только в случаях, предусмотренных законом. В отношении возможности признания действительной крупной сделки, заключенной с нарушением установленных требований, такого указания в законе нет, поэтому вызывают недоумение разъяснения Пленумов, допускавшие возможность оздоровления крупной сделки. Последующее одобрение крупной сделки советом директоров или общим собранием означает, что именно с этого момента сделка считается состоявшейся и у сторон возникают права и обязанности.

Изменения в Федеральном законе от 7 августа 2001 г. "Об акционерных обществах" дополнили ст. 79 пунктом 6, предоставляющим обществу и акционерам право оспаривать совершенные с нарушением установленного порядка крупные сделки. Произошел, как отмечается в юридической литературе, "первый случай изменения законом квалификации ничтожной сделки на оспоримую" <*>. Оспоримая сделка до признания ее недействительной судом является действительной и порождает юридические последствия, как отмечает В.А. Белов, "до вступления в законную силу решения суда, удовлетворившего подобный иск, сделка продолжает оставаться сделкой" <**>, поэтому к ней и может применяться оздоровление. Об этом, в частности, говорит и судебная практика. Так, суды, основываясь на п. 14 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, указывавшего на возможность последующего одобрения крупной сделки, приходили к выводу, что такая сделка является оспоримой, поскольку последующее одобрение возможно только по отношению к оспоримой сделке, но нельзя одобрить ничтожную <***>. К сожалению, действующее Постановление Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" вопрос о возможности оздоровления крупных сделок, заключенных без одобрения уполномоченных органов, вообще оставило без внимания. Представляется, что после внесения изменений в акционерное законодательство, отнесших крупные сделки, заключенные с нарушением установленных требований, к оспоримым, и тем самым когда оздоровление крупных сделок последующим одобрением перестало противоречить положениям гражданского законодательства, такое разъяснение становится актуальным.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 30.
<**> Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 241.
<***> См.: Постановление ФАС МО от 24 апреля 2000 г. по делу N КГ-А40/1536-00, Постановление ФАС СЗО от 31 января 2000 г. по делу N А56-17405/99.

Вместе с тем следует отметить, что изменение квалификации крупных сделок по акционерному законодательству с ничтожных на оспоримые не решило проблему, а, напротив, усложнило.

Дело в том, что законодатель оставил без внимания вопрос о том, как следует квалифицировать крупные сделки, заключенные до вступления в силу изменений в п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", но рассматриваемые в суде после вступления таких изменений в силу. Являются такие крупные сделки оспоримыми или ничтожными? В юридической литературе по этому поводу высказаны противоположные мнения. Так, Ю.А. Тарасенко полагает, что такие крупные сделки являются ничтожными и суды, пытаясь доказать их оспоримость, свои объяснения "никак не увязали с нормами действующего законодательства" <*>. По мнению этого автора, "в указанных судебных актах прямо игнорируются общеизвестные принципы гражданского права и императивные предписания закона" <**>.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 29.
<**> Там же. С. 29.

Д.И. Степанову, напротив, представляется, что крупные сделки акционерных обществ, совершенные с нарушением Федерального закона об акционерных обществах в редакции от 26 декабря 1995 г., требования о признании недействительными которых заявляются в арбитражный суд после 1 января 2002 г., то есть после вступления в силу новой редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", следует квалифицировать как оспоримые <*>.

<*> См.: Степанов Д.И. О недействительности крупных сделок акционерных обществ // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 55.

При этом автор считает, что истец должен доказать, что в результате совершения сделки обществу или косвенно акционеру этого общества был причинен ущерб, понимаемый в широком смысле. "Без установления этих обстоятельств сделки не могут признаваться недействительными. Суды не должны допускать признание крупных сделок недействительными, исходя из сугубо формальных соображений" <*>.

<*> Степанов Д.И. Указ. соч. С. 57.

Представляется, что такая трактовка законодательства о крупных сделках является неверной. Ни один нормативный акт, содержащий нормы о крупных сделках, не требует наступления убытков ни у общества, ни у его участников. Соглашаясь с мнением Д. Степанова о том, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и принимая большинство его предложений de lege ferenda, мы считаем, что на сегодняшний день действующее законодательство не позволяет крупные сделки, заключенные до 1 января 2002 г., но требования о признании недействительными которых заявлены после этой даты, квалифицировать как оспоримые. Статья 4 ГК РФ устанавливает общее правило, в соответствии с которым правовые акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Из общего правила "закон обратной силы не имеет" есть исключения, когда действие закона распространяется и на отношения, возникшие до введения его в действие. Это возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Обратная сила придается нормам гражданского законодательства, которые рассчитаны на отношения, ранее вообще не урегулированные гражданским законодательством, либо тем нормам права, которые устанавливают более льготный режим для участников гражданского оборота или обеспечивают повышенную защиту их прав и охраняемых законом интересов.

Закон от 7 августа 2001 г. "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" не придал обратной силы каким-либо нововведениям. Оснований для применения аналогии здесь также не имеется <*>.

<*> См. также: Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 25 - 30.

Следует напомнить слова Г.Ф. Шершеневича о том, что игнорирование принципа, согласно которому закон обратной силы не имеет, породило бы такую неустойчивость в общественных отношениях, такую неуверенность в приобретенных правах, такую необеспеченность личного существования, что правовой порядок потерял бы свое равновесие <*>.

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. М., 1995. С. 34.

Вместе с тем нельзя не признать, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и законодатель, изменив квалификацию крупных сделок, совершенных с нарушением установленных требований, с ничтожных на оспоримые, должен был разрешить и рассмотренную проблему, что, впрочем, не поздно сделать и сейчас.

Таким образом, крупные сделки в отличие от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть одобрены как до, так и после их заключения. Но все же общим правилом должно быть их одобрение до заключения. Заключение крупной сделки без надлежащего одобрения соответствующих органов ставит контрагентов в неопределенное положение, поскольку неизвестно, будет ли получено одобрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). Вполне возможны ситуации, когда общество может утратить интерес к уже заключенной, но еще не одобренной крупной сделке. Подтверждением сказанному является и то, что совет директоров, который согласно законодательству должен определять цену приобретаемого или отчуждаемого имущества, может только согласиться с ценой, которая указана в сделке, но уже не может ее определить.

В то же время следует согласиться с А.А. Маковской, М.Н. Бунякиным, что после заключения крупная сделка может быть одобрена в любой момент, в том числе и тогда, когда в суд уже предъявлено требование о признании этой сделки недействительной. Одобренная надлежащим образом до вынесения решения суда крупная сделка не может быть признана недействительной при отсутствии других дефектов <*>.

<*> См.: Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М., 2004. С. 64; Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований и процедуры одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 20.

Независимо от того, каким органом принимается решение об одобрении крупной сделки, в соответствии с п. 2 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена отчуждаемого или приобретаемого имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом он должен определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Сумма (размер) соответствующей сделки должна определяться, исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества, без учета дополнительных начислений, требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. М., 2002. С. 90.

Совет директоров (наблюдательный совет) при определении рыночной стоимости акций должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупности всех обыкновенных акций.

Для определения рыночной стоимости акций, если их владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика необходимо.

На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинством акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.

Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций и признать сделку недействительной. Как справедливо отмечает Л.Р. Юлдашбаева, "размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций" <*>.

<*> Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 161.

Принятие общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки может нарушить имущественные права акционеров (так же как и при реорганизации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции). Поэтому в таких случаях (а этот перечень является исчерпывающим) акционерам предоставляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Право выкупа призвано обеспечить защиту прав акционеров. Инвестор покупает акции, исходя из существующей степени личного и имущественного участия в деятельности акционерного общества. Как утверждает Д.В. Ломакин, за определенную сумму приобретается определенный объем членских прав, поэтому если бы акционер знал, что его права как личного, так и имущественного характера будут существенно ограничены, то он, вероятно, не стал бы покупать акции <*>.

<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 115.

В ст. 12 ГК РФ содержится перечень способов защиты гражданских прав. Эта норма устанавливает, что кроме указанных в ней способов возможно применение и иных способов защиты, предусмотренных законом. Право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в случае одобрения общим собранием крупной сделки, вне всякого сомнения, является способом защиты прав акционеров. Вместе с тем этот способ защиты является достаточно специфическим, и его нельзя отнести ни к одной из общепринятых возможностей, предоставляемых управомоченному лицу. Право требования выкупа не является способом самозащиты прав, поскольку управомоченное лицо не совершает действий фактического порядка. Не принадлежит данный способ и к мерам оперативного воздействия, так как для его реализации требуются не только юридически значимые действия акционера, но и корреспондирующие им действия акционерного общества. Нет здесь и мер государственного принуждения, ибо акционеры не обращаются за защитой своего права к компетентным органам. Такое обращение возможно позже, в случае отказа от выкупа акций <*>.

<*> См.: Там же. С. 115.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" при совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против решения об одобрении сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. До внесения в 2002 г. изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" применение этого положения не вызывало сложностей. Однако редакция акционерного закона 2002 г., как отмечается в юридической литературе, содержит "очевидную ошибку в тексте п. 1 ст. 75 Закона" <*>, поскольку п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержит правило об одобрении крупной сделки советом директоров и в случае непринятия советом директоров решения о ее одобрении - о возможности вынесения советом директоров решения вопроса об одобрении сделки на общее собрание акционеров. Поэтому, следуя буквальному толкованию Закона в редакции от 2002 г., получается, что право выкупа акций принадлежит акционерам только в случае совершения крупной сделки с имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении которой было принято на общем собрании акционеров, поскольку не было единогласно одобрено советом директоров. Смысл, заложенный в первоначальной редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", предоставлявший право выкупа акционерам принадлежащих им акций в случае одобрения общим собранием крупных сделок с имуществом, стоимость которых превышает 50 процентов балансовой стоимости активов, утратился.

<*> Маковская А.А. Указ. соч. С. 91.

Представляется, что здесь может быть только одно решение проблемы: внесение соответствующих изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", поскольку в нынешней редакции Закона право акционеров требовать выкупа акций обществом при одобрении крупной сделки стало недоразумением.